【学员问题】订立建设工程施工合同？

　　【解答】为了保证建设工程施工合同的合法订立，应注意以下几个主要方面：

　　（l）施工合同的订立条件

　　建设工程施工合同主体一般只能是法人。发包人一般只能是经过批准进行工程项目建设的法人，必须有国家批准的建设项目。落实投资计划，并且应当具备相应的协调能力；承包人必须具备法人资格，而且具备与工程施工要求相应的施工资质。施工项目

　　应满足以下条件：

　　1）初步设计已经批准；

　　2）工程项目已经列入年度建设计划；

　　3）有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料；

　　4）建设资金和主要建筑材料设备来源已经落实；

　　5）招标工程，中标通知书已经下达。

　　（2）施工合同订立的原则

　　建设工程施工合同的订立应遵循以下原则：

　　l）遵守法律、法规、国家计划、维护社会公共利益。建设工程施工合同的履行对国家经济发展、社会生活有重要的影响，国家有许多强制性的管理规定，施工合同当事人都必须遵守。施工合同的订立不得损害社会公共利益。

　　2）平等、自愿原则。施工合同的当事人双方是平等的主体，他们通过平等协商，自愿确立和调整相互间的权利、义务关系。自愿原则是市场经济的客观要求。

　　3）公平、诚实信用原则。公平、诚实信用是民事活动的最重要的基本原则。公平、诚实信用原则，要求当事人在订立和履行合同，以及合同终止后的全过程中，都要讲诚实，重信用，相互协作。不得滥用权利。施工合同当事人从合同的订立开始就应遵循这一原则：

　　（3）施工合同订立的形式与程序

　　l）施工合同订立的形式。建设工程施工合同必须采用书面形式，并参照标准合同文本签订。

　　2）施工合同的订立程序。合同法把订合同的过程分解为要约与承诺两个环节。工程施工合同的订立程序，亦可分为要约与承诺两个环节。但因工程建设本身的复杂性和重要性，使双方磋商的时间延长，又因为建设工程采用招标承包制，掺入了更为复杂的因素，使得合同的订立，无论对建设单位还是承包单位，都成一项十分艰巨的工作。

　　工程建设的招标。一般不指向某个特定的承包单位，也不提出订立工程承包合同的具体条件，即使招标方提供了招标文件，因不具备标价等主要合同条件，在法律上还不具备要约性质。但招标是一种与合同成立有密切关系的行为，其目的是通过招标广告或招标文件，引起承包单位提出合同条件——投标（要约）。这是订立工程承包合同的前期行为，通称为要约邀请。因此，招标并不发生如同要约一样的约束力，投标人并不因为收到招标文件就当然享有订合同的权利，但又绝不能认为招标毫无约束力。在招标广告规定的时间内。凡递送投标申请表的承包单位，一旦资格预审合格，应被赋予投标人资格。

　　投标人的投标，类同于向招标人提出一项要约。要约的具体形式是标函，标函中具体载明标价、工期、质量等级、施工方法等。投标标函应以特定方式送达招标单位，至决标之时，存在约束力。一方面投标人在此期间应受自己标函的约束，不得任意撤回或变更投标内容；另一方面，招标单位收到标函后，除无效外，须赋予投标者参加决标的资格，凡开标前送达标函的，招标单位不得拒绝接受。

　　建设单位的决标，类同于承诺。决标后，中标单位与招标单位之间便存在合同关系，双方均受其约束。但作为双方合意结果的合同协议书须经合同洽谈才能形成。

　　《招标投标法》规定，中标通知书发出30d内，中标单位应与建设单位依据招标文件、投标书等签订施工合同。签订合同的承包方必须是中标的施工企业，投标书中已确定的合同条款在签订时不得更改，合同价应与中标价相一致。

　　以上内容均根据学员实际工作中遇到的问题整理而成，供参考，如有问题请及时沟通、指正。